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          澳大利亞對外國投資的監管

          14次閱讀

          “外國人”對澳大利亞公司的股份、單位信托、業務或房地產的收購受到澳大利亞外國投資審批機制的監管。該機制被規定于收購

          并購法規(即《1975年外國收購和并購法案》及其配套的法規)。

          根據收購并購法規,一個“外國人”通常是指:

          ? 一名非澳大利亞常駐居民的自然人;

          ? 一個外國政府或外國政府投資者;

          ? 一家公司、信托的受托人或有限合伙的普通合伙人,且其至少20%的權益由一名非澳大利亞常駐居民的自然人、一家外國公司或

          外國政府持有;或

          ? 一家公司、信托的受托人或有限合伙的普通合伙人,且其至少40%的權益由兩個或兩個以上外國人持有。

          需要取得收購并購法規項下審批的交易在未取得澳大利亞財政部部長(Australian Treasurer)的“批準”(即發出無反對意見通

          報)前不得實施。因此,取得上述批準是該類交易的生效條件之一。

          在決定是否批準該類交易之前,澳大利亞財政部長可以征求外國投資審查委員會(以下稱“FIRB”)的意見。財政部長有權禁止有違國

          家利益的收購提案,也可以不附條件或附條件的批準收購提案。對于提案是否有違國家利益的審查視個案情況而定。國家利益具

          體考慮的因素將在下文詳述。

          所有外國投資的審批申請均應遞交至FIRB。

          何時需要獲得審批

          關于何時需要取得收購并購法規項下的審批(即FIRB審批)的規定非常復雜。其中包含了多個層級的類別、豁免和門檻的組合。

          若沒有特殊規定(特殊規定見下文),如果外國人將通過發行或轉讓股份2

          取得下述目標公司之一的主要權益(即20%以上),且目標

          公司的價值超過下述門檻, 則須取得FIRB的批準:

          ? 在澳大利亞有經營業務的澳大利亞公司;

          ? 澳大利亞的單位信托;或

          ? 上述兩種實體的控股方。

          2 對于外國人以發行或轉讓股票的方式收購目標公司的權益并使該投資者共計持有超過目標公司發行股票的40%權益的收購,若該項收購被認定有違國家利益,則財

          政部長可以通過發布禁止令禁止此收購,即使該收購無須取得FIRB的審批。因此,該類收購的投資者可以通過申請FIRB審批的方式防范上述風險。

          投資者門檻計算標準

          與澳大利亞有自由貿易協定的國家的投資者 – 即與澳大利亞有自由貿易協定的國家 的公司或公民。自由貿易協定國家指加拿大、智利、中國大陸、香港、日本、墨西哥、新西 蘭、新加坡、韓國、美國和越南,但不包括以下情形:

           上述實體在上述國家之外成立的附屬公司(包括在澳大利亞成立的實體)對目標公司的收購; 

          國外政府投資者(該類實體使用更嚴格的規則-見下文);以及

           被收購的目標公司從事敏感行業,如媒體、電信、運輸以及軍事相關的行業。

          11.92億澳元 

          按生活指標每年遞增

           以下兩者較高的:

           該實體的所有資產的總價值;或

           該實體全部已 發行股票的總價值。 

          與澳大利亞有自由貿易協定的國家的投資者 – 如果目標公司經營敏感行業的業務( 如媒體、電信、運輸以及軍事相關的行業),但不包括以下情形:

           上述實體在上述國家之外成立的附屬公司(包括在澳大利亞成立的實體)對目標公司 的收購;以及

           國外政府投資者(該類實體使用更嚴格的規則-見下)。

          0.75億澳

          按生活指標每年遞增 


          與澳大利亞沒有自由貿易協定的國家的投資者,以及外國政府投資者(后者適用更嚴格 的規則-見下文)。

          2.75億澳元

          按生活指標每年遞增



          以下列舉了一些適用特殊規定的情形:

          ? (外國政府投資者)外國政府投資者在澳投資適用的法規相較私人投資者有很大的不同。外國政府投資者投資澳大利亞適用更

          嚴格的審查規定,所有取得澳洲實體的直接權益(通常為10%,也可能更少,視情況而定)的外國政府投資者均須取得FIRB的審

          批而不受與前述類似的資金門檻要求。一些獨立運作的商業投資者也有可能會被視為外國政府投資者,該類商業投資者不僅僅

          限于主權基金和國有企業,也包括一些由政府持股的實體。

          ? (農業)所有取得澳大利亞農業的直接權益(通常為10%,也可能更少,視情況而定)且對價不低于6千萬澳元(包含該投資者已

          對澳洲農業進行的投資)的外國投資者須取得FIRB的審批(除以下注明的投資者外)。農業實體指:

          ? 來自經營一種或多種農業的營利占其所有除稅及利息前盈利的25%以上的實體;或

          ? 用以經營一種或多種農業的資產占總資產25%以上的實體。

           但是,6千萬澳元的門檻不適用于美國、智利或新西蘭的企業或國民。該等企業或公民適用于上表中列出的11.92億澳元的門檻。

          ? (媒體)任何外國人對澳大利亞的媒體業務5%以上權益的收購均須取得FIRB的審批。

          ? (不動產實體)任何外國人收購澳大利亞土地公司或信托(即持有的土地權益占總資產50%以上的公司或信托)的股份均須取

          得FIRB的審批,除非收購的股份少于10%(若為上市公司)或5%(若為被廣泛持有的非上市公司)且該收購對目標實體的管理或

          政策無任何影響。


          不受FIRB監管的一些單獨的立法對外國投資在以下情形下設定了額外的要求和/或限制:

          ? 1998年聯邦《財政(股東)法》規定,除經澳大利亞財政部長批準的個人可以持有更高比例的情況外,個人(無論澳大利亞公民

          或外國人)對澳大利亞銀行或保險公司持有的所有權不得超過20%; ? 1920年聯邦《航空運輸法》規定外資對任何一家澳大利亞國際航線的累計所有權不得超過49%(另外,《1992年聯邦Qantas銷

          售法案》對Qantas做出了同樣的限制規定);

          ? 1996年聯邦《機場法》規定了外國投資者對特定機場的所有權累計不得超過49%,個人對航空公司的所有權不得超過5%,以及

          悉尼機場(連同悉尼西機場)和墨爾本、布里斯班或珀斯機場的交叉所有權限制;

          ? 1981年聯邦《船運登記法》規定,如船只在澳大利亞登記,則澳大利亞所有權應為多數所有權,除非其被認定為由澳大利亞企

          業租賃;及

          ? 1991年聯邦《澳大利亞電訊公司法》規定外國投資者對Telstra(一家通訊公司)的累計所有權不得超過35%,且外國個人最多可

          持有5%的所有權。

          國家利益的評估(適用于所有外國投資者)

          收購并購法規規定財政部長須對投資項目是否與澳大利亞的國家利益相沖突進行裁量。

          盡管收購并購法規并未就“國家利益”作出定義,也未就如何評估國家利益提供指引,但澳大利亞政府的外國投資政策白皮書規定

          了財政部長須特別考慮以下五個因素:

          ? 國家安全: 外國投資對澳大利亞政府保護其戰略和安全利益的能力有多大影響。

          ? 競爭: 擬議投資是否能使外國投資者控制澳大利亞某種貨物或服務的市場定價或生產。

          ? 澳大利亞政府的其他政策(包括稅收政策): 擬議投資可能對澳大利亞稅收收入和環境影響目標造成的影響。根據具體投資

          的情況以及其對澳洲稅收方面的潛在影響,FIRB可能會對某一項投資項目的外國投資者施加一定的條件。附加條件的輕重主要

          取決于政府對于具體項目將會對澳洲稅收造成的風險的大小的預估。例如,投資者可能會被要求盡其最大的努力保證其所控制

          的組織成員遵守澳洲稅務相關的法律,并與澳洲稅務局誠摯地接觸并解決與項目以及持有投資權益相關的任何稅務問題,并向

          稅務局提供與交易或投資有關的應交稅費預測。

          ? 對經濟及社會的影響: 如擬議投資實現,交易后澳方的參與程度及對雇員、債權人和其他股東的影響。

          ? 外國投資者的性質: 外國投資者基于透明商業原則運作及受到充分且透明監管的程度。

          國家利益的評估(僅適用于外國政府投資者)

          根據政策,如果投資計劃涉及外國政府投資者,澳洲政府需同時考慮投資是否為商業性質,或投資者是否謀求可能與澳大利亞國家

          利益相沖突的更為廣泛的政治或戰略目標。

          根據政策,澳洲政府須考慮:

          ? 相關外國政府投資者的公司治理安排;

          ? 如外國政府投資者并非外國政府獨資,外國政府投資者中非政府利益的規模、性質和構成;及

          ? 外國政府投資實體開展公平商業經營的程度。

          同時,政策也規定了減輕因素,以協助評估投資計劃并不與澳大利亞的國家利益相沖突,包括:

          ? 投資項目中外部合伙人或股東的存在;

          ? 無關聯的所有權權益的份額;

          ? 投資項目的公司治理安排;

          ? 在非商業性交易中保護澳方權益的持續安排;及

          ? 目標公司是否計劃,或繼續在澳交所或其他知名證券交易所上市。

          政策也指出,政府在考慮投資計劃是否涉及國家利益時,也將對該等投資的規模、重要性和潛在影響加以考慮。

          費用和時間

          申請者應就每一個FIRB審批申請繳納一定的費用。該費用是FIRB審查申請的費用,而非批準的費用,且須在FIRB審查申請之前繳

          納。FIRB僅會在該費用已經被繳納后開始審查相應的申請。收購公司或業務的申請費用為兩千澳元(如果對價等于或低于1千萬澳

          元),2.62萬澳元(如果對價高于1千萬澳元且低于10億澳元),及10.52萬澳元(如果收購的對價高于10億澳元)。

          FIRB的申請一經遞交(且申請費用也已繳納),則財政部長須在一定的法定時間內做出決定。如果財政部長未能在法定時間內做出

          決定,則其無權就該收購作出任何進一步的決定(即財政部長不得禁止或撤銷該收購)。通常情況下,財政部長須在30天內就申請

          作出決定,并有額外的10天時間通知申請人。但是在下列情形下,上述法定時間將會被延長:

          ? ? 如果財政部長要求申請人就申請提供信息和文件,則時間停止計算,直到該要求被滿足為止;

          ? ? 財政部長也可以發布命令臨時禁止(最多為90天)該項收購(該命令可供公眾查詢),該項命令實際上延長了上述法定時

          間;或

          ? ? 申請人有權要求延長上述法定時限(有可能是為了避免財政部長頒布上述臨時禁止的命令)。

          鑒于財政部長或申請人均可以在上述情形下采取措施延長法定審批時限,因此除了上述法定的時間以外, 需要多久才能取得

          FIRB的批準并沒有一個準確的時間。

          對于大多數申請而言,FIRB 的批準一般不是項目交割的風險之一,因為大多數的申請都會得到批準。

          澳大利亞政府的投資政策有利于外國投資者

          近些年來,澳大利亞的外國投資空前增多。根據外國投資審查委員會2017年至2018年的年度報告,截止于2018年6月30日,共有

          11,855個申請被外國投資審查委員會受理,其中11,145個申請被批準,2個被拒絕,644個申請被撤回,61個申請因為不適用外國

          投資審批的規定而未被予以考慮。


          作者:Frank&Jack 修訂1.0 2021-08-15

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