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          收購澳大利亞企業/澳大利亞公司

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          外國投資者可能希望收購一家澳大利亞公司或其一部分,這可通過收購開展相關業務的公司的股份或資產來實現。

          資產收購和股份收購的對比

          資產收購的典型文件是賣方和買方之間的出售協議,該出售協議需載明出售的資產及支付的對價。轉讓的資產通常包括商業房產、設備、雇員、合同和知識產權。在資產收購中,買方并非收購實際的商業實體,而通常僅承擔合同中載明的責任。這意味著買方可能需就相關合同的轉讓征得第三方同意。此外,賣方所持有的任何政府許可有可能不能轉讓至買方,因此買方可能需申請新的許可。

          另一方面,通過收購公司股份從而實現收購澳大利亞公司將使得買方同時收購了公司的所有責任。為降低此風險,買方應獲得賣方的保證和賠償。與收購資產不同,收購公司股份將使買方收購商業實體,即所有合同將自動被收購而無需就此獲得第三方同意。

          資產和股份收購均有其優缺點,包括每種類型交易所涉及不同的稅收待遇,請參見澳大利亞稅務制度簡介章節。對于投資者而言,與貴司的法律和商業顧問就最適合貴司目標的商業方案進行討論非常重要。

          收購一家澳大利亞公司的相關法律

          適用于在澳外國投資的主要法律是《1975年外國收購和并購法案》及其配套法規(以下合稱“收購并購法規”)。更多信息請參見外國投資監管章節。

          除收購并購法規外,外國投資者也應注意以下問題:

          ? 如銀行、民航、航運、媒體、機場和通訊等特定行業,澳大利亞另有對其外資持股比例進行監管的特定行業法規。

          ? 2010年聯邦《競爭和消費者法案》第50條禁止嚴重削弱或可能嚴重削弱澳大利亞的主要商品或服務市場競爭的資產或股份收購。如果該等收購可能發生,澳大利亞競爭法的監管機構——澳大利亞競爭和消費者委員會將有權向聯邦法院請求撤銷收購并處以罰金。

          因此,盡管就一項擬議的收購項目尋求澳大利亞競爭和消費者委員會的批準并不是強制性的,外國投資者仍可以選擇主動就其收購意向向競爭和消費者委員會申報,以避免稍后的監管干預。

          澳大利亞競爭和消費者委員會建議投資者就合并后的新實體在相關市場的市場份額超過20%且收購前的雙方產品可互相替代或存在互補的收購進行申報。并購雙方可向澳大利亞競爭和消費者委員會申請正式批準(該等批準將使合并獲得法律保護)或非正式批準(使得雙方了解競爭和消費者委員會就擬議的合并所持的態度)。

          關于澳大利亞競爭和消費者委員會及《競爭和消費者法案》的更多信息請參見澳大利亞《競爭和消費者法案》簡介章節。

          關于接管的法律

          2001年聯邦《公司法》中的澳大利亞收購條例禁止對在澳大利亞證券交易所(以下稱“澳交所”)上市的澳大利亞公司或管理投資計劃(即信托),以及未上市但股東人數超過50人的澳大利亞的公司之權益(以下合稱“澳洲目標實體”)進行某些收購。根據《公司法》第6章的條款,如果收購個人通過一項由該收購個人或以該收購個人的名義進行的證券交易取得澳洲目標實體已發行表決權股份或信托單位的相關權益(例如通過收購股份或權益,或獲得相關股份或權益的處分或表決權), 將導致該收購個人或其他人持有超過澳洲目標實體20%的“表決權”,則該收購應被予以禁止。某一收購個人的“表決權”以百分比表示,即該個人及其關聯方持有的相關澳洲目標實體的已發行的表決權股份或單位的權益總和。上述禁止也存在例外的情形,例如投資者通過發出并購要約的方式或經目標實體的股東或信托單位持有人決議同意并購而取得相關權益。

          并購要約可以是場內要約(由競標人通過澳交所以列明的價格購買澳洲目標實體的股票)或場外要約(直接向目標實體的股東發出書面要約)的方式進行。場內要約受澳交所上市規則及澳交所的其他規則監管,其必須用現金交易且是無條件的。而場外要約因其靈活性而更為常用,其可就全部目標債券或每一目標債券持有者的部分股份或信托單位發出要約,可受限于一定的條件且包含現金、證券或現金與證券相結合的要約形式。 

          根據《公司法》和澳交所上市規則,在收購要約過程中需遵守特定的程序要求,包括向澳大利亞證券和投資委員會(證券投資委)及澳交所提交特定的文件。該等文件包括要約人的聲明和目標實體的聲明,以確保目標實體的成員以及市場可由各方獲得所有相關事實的全面披露。

          澳大利亞并購委員會是負責對并購進行監管的獨立審查機構,并負責解決并購相關的爭議。

          重組協議安排

          重組協議安排是公司及其股東(或債權人)通過表決達成的經法院批準的協議,依法具有約束力。通常,重組協議安排是為了對公司的股本、資產或債務進行重組而特別達成的安排,并可以通過將所有已發行股份轉讓給要約人或注銷要約人之外的其他方所持有的股份,以達到對目標實體的控制權進行變更的目的。

          如果重組協議安排獲得目標公司的股東大會批準且于隨后獲得法院批準,則其對目標公司的所有股東(或債權人)均具約束力。因此,重組協議安排可作為購買作為公司的澳洲目標實體的另一種方法。盡管重組協議安排受《公司法》監管,但因其需目標公司的合作(需要目標公司召開股東大會并準備相關文件),而不同于接管。

          重組協議安排不能被用于收購作為上市管理投資計劃的目標實體 – 其僅可用于收購作為公司的目標實體。然而,信托結構(與重組協議安排類似但無須法院強制審批)可以用于收購作為作為上市管理投資計劃的目標實體。


          作者:Frank&Jack 修訂1.0 2021-08-15

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